不定時(shí)工作員工何來(lái)曠工遲到？
2013-08-19 11:24 點(diǎn)擊量:1032 來(lái)源：中工網(wǎng)
習(xí)慣了8小時(shí)工作制的人們，很容易理解什么是曠工？什么是遲到？要對(duì)此進(jìn)行界定，只需看一下考勤表就行：不請(qǐng)假未上班算曠工，來(lái)晚了就是遲到，曠工、遲到均要受到相應(yīng)的懲罰。昨天，記者采訪到的小呂是一位醫(yī)藥代表，她實(shí)行的是不定時(shí)工作制，故對(duì)曠工概念的理解比較模糊。
她認(rèn)為，不定時(shí)工作制的最大特點(diǎn)是不記考勤，既然不記考勤就不存在曠工遲到等現(xiàn)象，因此，公司以曠工為由解除其勞動(dòng)合同不成立。本案經(jīng)過(guò)仲裁裁決和法院調(diào)解，最終使單位收回成命，恢復(fù)了小呂的工作，并補(bǔ)發(fā)了其打官司期間的工資。
小呂認(rèn)為，自己實(shí)行的是不定時(shí)工作制度，既然工作不定時(shí)定點(diǎn)，公司就無(wú)法考核自己何時(shí)在崗、何時(shí)不在崗，因而，也就不存在曠工問題。既然沒有曠工問題，公司以曠工為由解除其勞動(dòng)合同就成了無(wú)源之水、無(wú)本之木，屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系。2012年12月20日，她向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求繼續(xù)履行合同。
庭審中，該公司辯稱，醫(yī)藥代表的工作關(guān)乎人的生命健康安全，對(duì)產(chǎn)品知識(shí)的熟悉是每個(gè)醫(yī)藥代表必備的能力。小呂因病請(qǐng)假、長(zhǎng)期未接觸公司產(chǎn)品，考核成績(jī)也比較差，這足以證明其已經(jīng)不具備醫(yī)藥銷售代表的工作能力，對(duì)其進(jìn)行必要的培訓(xùn)是應(yīng)該的、必須的。
公司認(rèn)為，小呂實(shí)行不定時(shí)工作制，其工作不受每天工作不超過(guò)8小時(shí)的限制，而她每天參加培訓(xùn)的時(shí)間只有3小時(shí)，即使加上在路途時(shí)間，一天的工作時(shí)間也會(huì)不超過(guò)8小時(shí)。更何況學(xué)習(xí)產(chǎn)品知識(shí)也是她工作的一部分、其實(shí)行不定時(shí)工作的前提是完成工作任務(wù)，而不是絕對(duì)的自由。因此，公司安排其在指定時(shí)間到指定地點(diǎn)完成指定的工作，她不服從即構(gòu)成未出勤，也就是曠工。
此外，公司《員工手冊(cè)》中明確規(guī)定，員工未在指定地點(diǎn)時(shí)間從事指定工作的為曠工。小呂入職時(shí)已經(jīng)閱讀了該手冊(cè)并簽字表示她對(duì)此是完全知曉且認(rèn)可。
仲裁庭審理認(rèn)為，小呂實(shí)行不定時(shí)工作制，不存在曠工問題，公司解除合同的決定違法。遂裁決該公司向小呂支付終止其合同之日起到裁決生效期間的工資，以及25%的違法解除合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
工作制不定時(shí) 說(shuō)曠工難服人
小呂是北京一家公司的醫(yī)藥代表，工作地點(diǎn)在天津。雙方在勞動(dòng)合同中約定，小呂實(shí)行不定時(shí)工作制，工資由基本工資和獎(jiǎng)金構(gòu)成，獎(jiǎng)金根據(jù)藥品銷量的完成率計(jì)發(fā)。
入職3年來(lái)，小呂的工作業(yè)績(jī)一直不錯(cuò)。因身體原因，她自2011年3月起開始休病假并持續(xù)到去年9月底。期間，該公司產(chǎn)品升級(jí)換代、品種更新十分頻繁，她返崗后公司安排她參加一次產(chǎn)品知識(shí)測(cè)試，結(jié)果，這次百分制的考核她只得了39分。
據(jù)此，公司認(rèn)為小呂已經(jīng)不能勝任原崗位工作，并安排她回京參加為期兩周的培訓(xùn)，由大區(qū)經(jīng)理專門為其講述產(chǎn)品知識(shí)。培訓(xùn)期間，公司為其發(fā)放基本工資。但參加完4天的培訓(xùn)后，她提出自己每天往返在京津之間在途時(shí)間較長(zhǎng)，況且，這種培訓(xùn)方式不能保證其每天工作不超過(guò)8小時(shí)。
公司經(jīng)過(guò)考慮，讓她在天津市武清區(qū)跟隨業(yè)績(jī)較好的醫(yī)藥代表一同拜訪醫(yī)生，熟悉產(chǎn)品知識(shí)。具體的見面地點(diǎn)、時(shí)間在前一天晚上通過(guò)電子郵件通知小呂，但她仍以每天坐車時(shí)間超過(guò)2小時(shí)、未收到通知為由缺席培訓(xùn)，待培訓(xùn)期結(jié)束后一考試，盡管試卷內(nèi)容與前次完全一樣，她也沒考及格。
公司再次決定讓小呂跟班學(xué)習(xí)，期限增加為一個(gè)月。她通過(guò)電話和電子郵件明確表示拒絕，其理由是：她的工作是銷售產(chǎn)品不是參加培訓(xùn)，她不參加培訓(xùn)照樣能完成銷售任務(wù)。再者，如此長(zhǎng)時(shí)間的培訓(xùn)不僅讓其每天工作時(shí)間超過(guò)8小時(shí)，還將導(dǎo)致其無(wú)法享受季度獎(jiǎng)和年終獎(jiǎng)。
事后，公司多次通知小呂參加培訓(xùn)，但她均表示拒絕。在此情況下，公司以曠工為由向其下達(dá)了解除勞動(dòng)合同通知書。工時(shí)可有彈性 應(yīng)出勤必到場(chǎng)該公司不服裁決向法院提起訴訟。經(jīng)法院調(diào)解，公司同意小呂繼續(xù)回公司工作，并向其支付了打官司期間的基本工資。
北京易和律師事務(wù)所吳央勤律師認(rèn)為，小呂與公司之間的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是不定時(shí)工時(shí)是否存在曠工問題。事實(shí)上，曠工與是否實(shí)行不定時(shí)工作制度沒有必然的聯(lián)系。所謂曠工，就是指勞動(dòng)者未經(jīng)請(qǐng)假即缺勤，缺勤就是勞動(dòng)者應(yīng)到卻未到崗工作。判斷勞動(dòng)者是否到崗工作并不以是否有考勤記錄作為唯一標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)鍵在于是否到崗工作、是否應(yīng)出勤而未出勤。
原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》第6條規(guī)定：對(duì)于實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制等其他工作和休息辦法的職工，企業(yè)應(yīng)根據(jù)《勞動(dòng)法》第1章、第4章規(guī)定，在保障職工身體健康并充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上，采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時(shí)間等適當(dāng)方式，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。實(shí)行不定時(shí)工作制度的員工，雖然實(shí)行的是彈性的工作時(shí)間，但前提是確保生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成，而不是絕對(duì)的自由。
從以上規(guī)定可以看出，生產(chǎn)、工作任務(wù)是由用人單位安排的，在確保勞動(dòng)者休息休假權(quán)利的前提下，用人單位有權(quán)要求勞動(dòng)者在特定的時(shí)間到特定的地點(diǎn)從事特定的工作，此為“應(yīng)出勤”。如果勞動(dòng)者拒絕服從，將構(gòu)成“未出勤”，即使是實(shí)行不定時(shí)工時(shí)，也構(gòu)成曠工。因此，曠工與否和實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制沒有必然的聯(lián)系，是否構(gòu)成曠工的關(guān)鍵是“應(yīng)出勤而未出勤”。
實(shí)踐中，類似的案例還有：勞動(dòng)者不服從用人單位的調(diào)崗安排，堅(jiān)持在原崗位記錄考勤、拒絕到新崗位上班，而用人單位以曠工為由解除其勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者不服從用人單位的值班安排或者值班期間擅自缺勤，用人單位按曠工認(rèn)定等。這些情況均存在曠工的認(rèn)定問題：雖然有出勤打卡記錄，但勞動(dòng)者并未到要求的崗位工作。當(dāng)然，單位這樣做的前提是其單方調(diào)崗的行為合法。 另外還有，用人單位所安排的工作不是勞動(dòng)者的本職工作或主要工作，勞動(dòng)者未按要求履行，算不算曠工？
對(duì)于上述問題，吳律師認(rèn)為，判斷員工是否曠工一定要以“應(yīng)出勤而未出勤”為判斷原則，而不能以考勤記錄等表象為標(biāo)準(zhǔn)。
聯(lián)系到本案，如果該公司在《員工手冊(cè)》中規(guī)定不服從工作安排即構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)，并以此為由而不是以曠工為由解除小呂的勞動(dòng)合同，就可以避免這次勞動(dòng)爭(zhēng)議。（記者 趙新政）
