員工業(yè)余時間做兼職單位有權(quán)說不嗎？
2013-12-20 10:03 點(diǎn)擊量:1561 來源： 中工網(wǎng)——《勞動午報》
員工業(yè)余時間做兼職單位有權(quán)說不嗎？
律師：能否做兼職一看合同約定二看單位制度
■晝做保安夜當(dāng)服務(wù)生 影響工作險被開
■周末兼職授課做家教 合同教師被警告
■年休假兼職葬禮司儀 被警告下不為例
“我白天做保安，晚上去某劇場兼職做服務(wù)生。經(jīng)理發(fā)現(xiàn)后，說要開我，合理嗎？”“我是一家學(xué)校的合同制教師，周六日兼職做家教，主管副校長‘提醒’我以后不許再做了，合法嗎？”“我是一家文化傳播公司的主管，年休假期間兼職葬禮司儀，領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)后不僅扣掉了我的季度獎，還警告說，下不為例。我做錯了嗎？”……最近，不少讀者來信來電咨詢，利用業(yè)余時間，包括晚上、周六日乃至節(jié)假日做兼職，單位是否有權(quán)制止。
隨后，記者就讀者的咨詢情況，進(jìn)行了整理，并就其中涉及的法律問題咨詢了北京市優(yōu)秀公益律師張建徽。
［案例一］
晝做保安夜當(dāng)服務(wù)生 上班時打盹差點(diǎn)被開
“您好，我是一家保安公司的保安員，前幾天，因為在值班的時候打盹，恰好被公司經(jīng)理看到，當(dāng)時他就批了我一頓。后來他知道我晚上總?cè)ツ硠黾媛氉龇?wù)生，遂警告我，再發(fā)現(xiàn)我去兼職，就把我開了。這合理嗎？”小于今年21歲，是一家保安公司的員工。他們的工作實行三班倒，時間分別是早8點(diǎn)至下午4點(diǎn)，下午4點(diǎn)至夜里12點(diǎn)，夜里12點(diǎn)至早8點(diǎn)。其中，小于和兩位同事每隔一兩個月會輪換一下時間。
上個月，輪到小于上早8點(diǎn)至下午4點(diǎn)的班。由于平時養(yǎng)成了晚睡覺的習(xí)慣，下班又早，小于總感覺時間好像白白浪費(fèi)了，同時由于自身工資不高，他總琢磨著再干點(diǎn)啥，也好掙點(diǎn)外快。后來，經(jīng)老鄉(xiāng)介紹，他晚上到一家劇場做服務(wù)生，工作時間是晚上9點(diǎn)到夜里12點(diǎn)，兼職所得基本上和工資收入差不多，有時還多點(diǎn)。
做了兼職后，小于通常是凌晨1點(diǎn)左右回到宿舍，往往凌晨3點(diǎn)左右才能真正睡著。開始的時候，他還能堅持，時間一久，他有些扛不住了，白天上班期間經(jīng)常打瞌睡。于是，發(fā)生了開頭的那一幕。
■點(diǎn)評：
日常兼職影響工作 單位依法有權(quán)炒人
所謂兼職，是指勞動者與外單位存在提供勞動獲取報酬的關(guān)系。從性質(zhì)上來講，兼職分為勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系。用人單位是否可以勞動者在外兼職為由解除勞動合同，首先要判斷勞動者與外單位建立的是否為勞動關(guān)系。
這主要看員工兼職的單位是否符合法律法規(guī)規(guī)定的主體資格，及該單位與勞動者是否存在管理與被管理的關(guān)系，勞動者提供的勞動是否構(gòu)成所兼職單位的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容這三個方面。
本案中，劇場屬于勞動法律法規(guī)規(guī)定的用人單位；小于定點(diǎn)于晚9點(diǎn)至12點(diǎn)在劇場工作，受劇場關(guān)于工作時間制度的約束；服務(wù)生工作也是劇場業(yè)務(wù)的組成部分。據(jù)此，可以認(rèn)定小于與劇場建立了勞動關(guān)系。
《勞動合同法》第39條第一款第四項規(guī)定：勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。結(jié)合本案，小于在外兼職，不能保證自己的休息時間，導(dǎo)致上班打盹。鑒于其工作崗位是保安，上班打盹可視為嚴(yán)重影響完成本單位工作任務(wù)，且公司經(jīng)理已經(jīng)要求其不得再從事兼職工作。這種情況下，如果小于拒不改正，公司是可以與小于解除合同的。
［案例二］
周末兼職授課做家教 合同教師遭單位警告
“您好，我是一家學(xué)校的合同制教師，平時我認(rèn)真?zhèn)湔n、授課，學(xué)生們都很喜歡上我的課，考試成績總體也不錯?？删鸵驗槲抑苣┑揭恍┹o導(dǎo)機(jī)構(gòu)兼職授課，偶爾做做家教。上周，我們學(xué)校的教務(wù)副校長找我談話說，再發(fā)現(xiàn)我做兼職的話，就和我解除合同?！瘪T女士告訴記者，“我絲毫也沒有影響自己的教學(xué)呀，其實周末兼職授課，能夠使我對相關(guān)知識點(diǎn)更熟練，更加了解學(xué)生對這些問題的掌握情況，對我平時講課還有幫助呢。為什么就不讓做呢？”
與馮女士遭遇相似的郝先生則已因此被所在公司解除了合同。郝先生是一家知名培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的全職工作人員，由于不屬于“教師”系列，郝先生并未在公司的輔導(dǎo)班中代課。為了增加收入，他經(jīng)常利用周六的休息時間，在另一家機(jī)構(gòu)的家教部兼職。“其實，我的兼職跟公司的業(yè)務(wù)完全不沖突，我也絲毫沒利用公司的資源和優(yōu)勢，怎么就不行了呢？”郝先生對自己被解除合同一事一直耿耿于懷。
■點(diǎn)評：
周末兼職能否被炒 看單位制度及合同
本案中，馮女士偶爾在外做家教，時間不固定，不受培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的管理，應(yīng)當(dāng)視為培訓(xùn)機(jī)構(gòu)購買了馮女士的講課服務(wù)，雙方之間建立的是勞務(wù)關(guān)系。
這種情況下不能適用《勞動合同法》第39條第一款第四項的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)適用該款第二項：嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同。如果學(xué)校制度禁止教師在外兼職，則學(xué)?？梢耘c馮女士解除勞動合同。如果沒有，則不能與馮女士解除勞動合同。
至于郝先生，與馮女士一樣，其與所兼職的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)建立的也是勞務(wù)關(guān)系。所不同的是，馮先生的本單位是公司，這就還要看郝先生在本單位的崗位性質(zhì)。如果郝先生是公司董事或其他高級管理人員，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，其負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)，不得從事與本單位有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)。如果只是普通職工，就要看本單位有無關(guān)于禁止兼職的規(guī)定了；如果有則可以解除。
［案例三］
年休假兼職葬禮司儀 主管被警告下不為例
“年休假期間兼職也不行嗎？”武先生是一家文化傳播公司的項目主管，由于職業(yè)原因，他一直對自己的口才比較自信。在入職該公司之前，武先生曾多次幫朋友做婚禮司儀。從今年7月開始，經(jīng)朋友介紹，他開始接觸葬禮司儀這一行。見得多了，他也想挑戰(zhàn)一下自己，于是，在上個月，趁著年休假的機(jī)會，他終于邁出了做葬禮司儀的第一步。
經(jīng)朋友推薦，休假期間，他做過兩場葬禮司儀，不巧的是其中一場，他的一位同事也出席了葬禮。休假剛結(jié)束，公司經(jīng)理就專門找他談話，說扣掉季度獎并嚴(yán)肅警告他，公司不允許員工在外兼職?！白屛液米詾橹€說下不為例。”武先生很納悶，“我利用年休假兼職掙點(diǎn)外快，沒有影響工作啊，究竟錯在哪了？”
■點(diǎn)評：
休假時兼職能否被辭 看是否構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)
本案中，武先生在外做司儀，時間不固定，只是向外單位提供司儀服務(wù)，視為與外單位建立勞務(wù)關(guān)系。但武先生所在公司禁止員工兼職，其在外做司儀的行為可以視為嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的行為，公司可以依據(jù)《勞動合同法》第39條第一款第二項的規(guī)定與武先生解除勞動合同。
作為勞動者，完成本職工作，是其應(yīng)盡的義務(wù)。從事兼職工作，在時間上、精力上必然會影響本職工作。對于用人單位來講，對一個不能全心全意為本單位工作并嚴(yán)重影響工作任務(wù)完成的人員，一般是難以接受的。
所以，很多用人單位都規(guī)定本單位員工不得在外兼職，如果這個制度是通過合法的程序制定的，就對勞動者有約束力，勞動者違反規(guī)定的，用人單位有權(quán)解除勞動合同。
北京市優(yōu)秀公益律師張建徽
■維權(quán)提醒
想兼職 先看單位制度
勞動者從事兼職工作，無非是想增加自己的收入，靠自己的勞動獲取報酬，靠自己的雙手吃飯，本無可厚非。但是勞動者也要分清主次，應(yīng)當(dāng)在保證自己本職工作不受影響的前提下，根據(jù)自己的身體條件，業(yè)余時間長短等情況從事兼職工作。
為避免自己受到損失，要詳細(xì)了解本單位的規(guī)章制度，并提前了解兼職工作的性質(zhì)。免得被本職單位依法解除勞動合同，這樣就得不償失了。（本報記者 周衛(wèi)法）
